误区 81 职工代表人数不足,用人单位如何保证规章制度表决合规? 合规建议 01 根据《劳动合同法》的规定,涉及劳动者切身利益的规章制度必须要经过民主程序(职工大会或职工代表大会)表决,并与工会协商确定。此处的职工代表大会,由于其选举任期较长,一旦出险职工代表出缺(离职),那么用人单位就必须依法保证职代会的程序合规,表决的制度方才有效。 02 根据《企业民主管理规定》的要求,用人单位的职代会程序合规要点包括: (1)企业召开职工代表大会的,职工代表人数按照不少于全体职工人数的百分之五确定,最少不少于三十人。职工代表人数超过一百人的,超出的代表人数可以由企业与工会协商确定。 (2)职工代表大会的代表由工人、技术人员、管理人员、企业领导人员和其他方面的职工组成。其中,企业中层以上管理人员和领导人员一般不得超过职工代表总人数的百分之二十。有女职工和劳务派遣职工的企业,职工代表中应当有适当比例的女职工和劳务派遣职工代表。 (3)职工代表大会每届任期为三年至五年。具体任期由职工代表大会根据本单位的实际情况确定。职工代表大会每年至少召开一次。职工代表大会全体会议必须有三分之二以上的职工代表出席。 (4)依法终止或者解除劳动关系的职工代表,其代表资格自行终止。用人单位需要及时召开单位全体职工会议,应有三分之二以上职工参加,全体职工的过半数投票选举,方为有效。 03 需要特别注意的是,职工代表的选举范围仅限于与本单位建立劳动关系的职工,且用人单位需要保证职工正常履职,正常支付其劳动报酬。 04 有些用人单位认为职工代表就是工会代表,这种看法是错误的。两种代表的选举规则、作用意义等是不同的。此外,公司高级管理人员和监事不得兼任职工董事;公司高级管理人员和董事不得兼任职工监事。
误区 82 劳动者在家猝死,用人单位如何合规处理? 合规建议 01 根据《工伤保险条例》规定,劳动者在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的,按照工亡对待。如果劳动者系工作期间发病,回家后死亡的,一般实践中很难认定工伤。 02 用人单位要合规处理此类劳动者患病或非因工死亡事件,需要注意一下几点: (1)调查取证,尤其是劳动者的死亡证明、病历档案、就诊记录以及其他证人证言; (2)如果用人单位已经缴纳工伤保险,可以先行尝试申报工伤; (3)如不能认定工伤,可结合商业保险的投保情况,向保险公司报案; (4)此外,用人单位可以向劳动者社会保险缴费的经办机构,申请遗属待遇(丧葬费和抚恤金); (5)协助家属办理社保退保事宜,领取劳动者个人账户存款。 03 现实中,劳动者的死亡原因非常复杂,有的是因连续工作、透支健康导致猝死,也有的是自身平时生活习惯累积而造成不幸。用人单位如果对劳动者死亡存在过错,则应当按照过错程度承担责任。如劳动者的死亡与工作无关,那么用人单位就不应承担责任。
误区 83 用人单位界定承揽关系与劳动关系的合规要点有哪些? 合规建议 01 实践中,有不少用人单位在用工过程中,会要求劳动者自带工具进行工作。也有很多用人单位会通过业务发包的形式,招标承揽人完成相应任务。因此,用人单位在用工过程中,一旦没有把握好管理方法、程度,那么就容易被认定为劳动关系。 02 劳动关系是一种兼具人身和财产双重属性的特殊关系,劳动者的人身活动和经济联系均在一定程度上依附于用人单位。承揽关系,是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同关系。两者区分的关键在于主体双方是否有管理与被管理的从属关系,劳动者(或承揽人)是否在工作时接受用人单位的管理和工作安排。 03 二者的主要差异是:承揽关系中,承揽人只要在约定的时间内完成并交付工作成果,即履行合同义务,承揽人如何安排工作进度、人手,定作人不加干涉;劳动关系中,用人单位对劳动者的工作安排、工作时间、工作地点均有具体的规定,劳动者在用人单位的指挥监督下提供劳动。 04 实践中,审裁机构在认定法律关系时,一般并不把劳动者是否自带工具作为关键因素,而是看用人单位是否对劳动者在工作时间、工作方式、工作过程上行使支配权和管理权,以此来判断双方是否存在人身和经济的从属性。
误区 84 用人单位避免违法解除劳动合同的合规要点有哪些? 合规建议 01 实践中,绝大多数劳动争议都发生在用人单位解除劳动者劳动合同之后。而用人单位解除劳动合同行为的合法性也是审裁机构审查的重点。为了避免因被认定违法解除劳动合同后,用人单位背负高额赔偿金或被动接受劳动者返岗继续履行劳动合同的后果,用人单位在做出解除劳动合同决定前,即应从证据收集、处理依据、解除程序等方面通盘考虑。 02 一般来说,用人单位解除劳动合同时,需要注意以下几点: (1)选取最能“站得住脚”的解除理由。有部分劳动者在工作中可能有多种违纪行为,但是违纪行为本身的严重程度、违纪事实的调查情况等都影响最终的事实判断;
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